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關(guān)于加班你關(guān)心的問題這篇都囊括了

2018-07-25 閱讀次數(shù): 3897

案例分享
許小姐在上海某公司從事設(shè)計(jì)工作,因公司設(shè)計(jì)需求量增加,五月份她加班超過30小時(shí),然而,六月份發(fā)工資時(shí)只計(jì)算了7個(gè)小時(shí)的加班費(fèi)。

公司HR對(duì)此的解釋為:公司加班需經(jīng)過審批,未經(jīng)審批、自行加班的沒有加班費(fèi)。

很多公司都有加班審批制度,但如果員工加班未經(jīng)審批,就可以不支付加班費(fèi)了嗎?今天小薪就幫你來剖析一下這個(gè)問題!

法定意義上的加班有三種:

平時(shí)延長工作時(shí)間(平時(shí)加班)
休息日安排上班(周末加班)
法定節(jié)假日安排上班(節(jié)日加班)

1. 怎樣確定是否加班?

《勞動(dòng)合同法》第三十一條:

“用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)?!?/span>

《勞動(dòng)法》第四十四條:

有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬:(一)安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的,支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬;(二)休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬;(三)法定休假日安排勞動(dòng)者工作的,支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。

所以,法定意義上的加班是指用人單位安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間。也就是說,如果用人單位沒有安排,員工自愿在這些時(shí)間上班,不會(huì)被認(rèn)定為加班,用人單位無需支付加班費(fèi)。

2. 怎樣認(rèn)定延長工作時(shí)間?

很多人都知道,我國法定的每天工作時(shí)間為8小時(shí),每周40小時(shí)。

但如果遇到下面這種情況:?jiǎn)T工某天的工作時(shí)長為10小時(shí),但當(dāng)周內(nèi)的工作總時(shí)長沒達(dá)到40小時(shí),那這個(gè)員工算加班嗎?

要回答這個(gè)問題,首先要分清楚我國現(xiàn)行的三個(gè)工時(shí)制:
標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制:每日工作8小時(shí)、每周工作40小時(shí)。

綜合工時(shí)制:分別以周、月、季、年等為周期,綜合計(jì)算工作時(shí)間。

在綜合計(jì)算周期內(nèi),某一具體日(或周)的實(shí)際工作時(shí)間可以超過8小時(shí)(或40小時(shí)),平均每周工作時(shí)間不超過四十小時(shí)的工時(shí)制度。超過部分應(yīng)視為延長工作時(shí)間并按勞動(dòng)法的規(guī)定支付報(bào)酬,其中法定休假日安排勞動(dòng)者工作的,按勞動(dòng)法的規(guī)定支付報(bào)酬。

不定時(shí)工作制:工作日沒有固定的上下班時(shí)間限制。

實(shí)行不定時(shí)工作制人員不執(zhí)行加班工資的規(guī)定。但是實(shí)行不定時(shí)工作人員的工作時(shí)間仍應(yīng)按照相關(guān)法規(guī)文件的規(guī)定,平均每天原則上工作8小時(shí),每周至少休息1天。

所以剛剛那個(gè)問題的答案是:如果公司實(shí)行的是是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制,則按照每天工作8小時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)會(huì)被認(rèn)定為平時(shí)加班。如果是綜合工時(shí)制的則不會(huì)被認(rèn)定為平時(shí)加班。

注意:如果用人單位想要實(shí)行非標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間制度,需要向勞動(dòng)保障行政部門提出書面申請(qǐng),經(jīng)審批同意后方可實(shí)行。 
 
3. 周末加班怎么認(rèn)定?

1. 平時(shí)上班8小時(shí),周末上班,算加班;
2. 周末上班但有換休,即一周7天內(nèi)有5天上班,兩天休息,不算加班;
3. 每天上班6小時(shí)44分鐘,有一天的周末也是上班6小時(shí)44分鐘,不算加班。

4. 法定節(jié)假日加班該怎么算?

無論平時(shí)工作時(shí)間是否達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間,只要是法定節(jié)假日公司安排上班的就會(huì)認(rèn)定為節(jié)假日加班,并且按3倍標(biāo)準(zhǔn)計(jì)發(fā)加班費(fèi),不得安排換休。

很多公司為了避免員工故意延長工作時(shí)間來獲取加班費(fèi),所以制定了“加班審批制度”。

但需要明確的是:審批是形式,加班是事實(shí)。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條

“勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。”

根據(jù)上述司法解釋,如果員工主張存在加班行為,那應(yīng)就加班事實(shí)的存在或就企業(yè)掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)進(jìn)行舉證。如勞動(dòng)者完成舉證責(zé)任,用人單位就應(yīng)該支付加班費(fèi)。

所以只要員工能證明加班事實(shí),即使加班未經(jīng)過審批,公司仍需支付加班費(fèi)。

認(rèn)定“公司未足額支付加班費(fèi)”的依據(jù)

(1)延時(shí)加班調(diào)休;
(2)法定節(jié)假日加班調(diào)休;
(3)加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)不符合法律規(guī)定;
(4)考勤顯示加班,但未支付或未足額支付加班費(fèi)。

加班證據(jù)有哪些?

證明自己確實(shí)加班:加班通知、工資條(發(fā)部分加班費(fèi))、加班審批單、同事的證人證言、部門全體人員或大多數(shù)人都加班的證據(jù)等。 

證明所做工作超過規(guī)定:增加勞動(dòng)定額的證據(jù)、合同中要求的工作量等。 

如果上述證據(jù)無法拿到,勞動(dòng)者還可以提供證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)與證據(jù)但拒不提供,這樣的情況下,就應(yīng)由用人單位承擔(dān)后果。 

員工隨時(shí)解除勞動(dòng)合同,并索要賠償金

《勞動(dòng)合同法》第三十八條:

用人單位有下列情形之一的,勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同:
(1)未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的;
(2)未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的;
(3)未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的;
(4)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動(dòng)者權(quán)益的;
(5)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

如果企業(yè)沒有依法支付加班費(fèi),那么員工可以“工資中未支付加班工資”為由要求解除勞動(dòng)合同,并要求企業(yè)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

這種情況下,若企業(yè)被訴諸法庭或者仲裁庭,基本上都會(huì)遭遇敗訴。

行政機(jī)關(guān)處罰風(fēng)險(xiǎn)

《勞動(dòng)合同法》第八十五條:

用人單位安排加班不支付加班費(fèi)的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付加班費(fèi);逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。

刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

如果企業(yè)是以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班,構(gòu)成犯罪的,還要依法追究刑事責(zé)任。

1
合理調(diào)整工資結(jié)構(gòu),降低加班費(fèi)用

可在勞動(dòng)合同及公司員工手冊(cè)中將員工的工資分為基本工資、崗位工資以及加班工資三部分,并明確以基本工資為基數(shù)計(jì)算加班工資,總數(shù)不變,設(shè)置較低正常工作時(shí)間來調(diào)低加班工資的數(shù)額。

2
勞動(dòng)合同中寫明工資構(gòu)成

有的企業(yè)實(shí)行固定加班制,實(shí)際每周上班上班六天(每天7.5小時(shí))。那么企業(yè)就應(yīng)該在招聘時(shí)說明該制度,并將每月工資已包含的固定加班時(shí)間相應(yīng)的加班費(fèi)在勞動(dòng)合同中寫明。

這樣,如果以后發(fā)生爭(zhēng)議,就可以證明企業(yè)已經(jīng)支付的工資已經(jīng)包含了固定加班費(fèi),避免因?yàn)樽C據(jù)不足而需要重復(fù)支付加班費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)。

【示例】
勞動(dòng)合同約定如下條款:

本公司實(shí)行固定加班制度,即每周上班六天(每天7.5小時(shí))。

××員工的工資構(gòu)成為:正常工作時(shí)間工資××元和相關(guān)的福利待遇(如獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等共計(jì)××元)。

××員工的加班工資以正常工作時(shí)間工資××元為計(jì)算基數(shù)予以計(jì)算。

注:該正常工作時(shí)間工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)2030元,否則將有被認(rèn)定為約定無效的可能。

3
合理調(diào)整“加班”時(shí)間

使用綜合工時(shí)制,保證員工每天工作不超過8小時(shí)、每周工作不超過40小時(shí)、每周至少休息一天。這種情況下即便企業(yè)安排勞動(dòng)者休息日上班一天,仍然不用支付任何加班工資。

但要記得前提是獲得勞動(dòng)保障行政部門審批。





來源:互聯(lián)網(wǎng)